小议民事执行中的拒不履行
民事执行指人民法院的执行组织依照法定的执行程序，采取强制执行措施强制义务人履行义务，以实现生效法律文书确定的内容的司法活动。执行程序的启动，前提是当事人拒绝履行发生法律效力的判决、裁定、调解书、支付令所确定的义务。实践中，当事人未履行法律文书所确定的内容，有的是因当事人已丧失履行能力，有的则是有能力履行而拒不履行，“拒不履行”是造成执行难的主要原因之一，由此而产生的负面影响，已严重侵犯了权利人的合法权益，损害了司法尊严。为此，笔者认为，考察当事人是否有“履行能力”、是否“拒不履行”，应当因案而宜、因人而宜，结合案情具体考虑当事人的履行能力、履行态度，准确加以把握。
一、造成“拒不履行”的因素
民事执行中，义务人有能力而消极履行或者不履行自己的义务，其形成的因素是多方面的，笔者认为，主要有下列几种：①行为人缺乏应有的法律观念和基本道德准则。目前，少数公民的文化素质还不高，法制意识淡薄，在经济往来中为人奸诈者屡见不鲜，欠债还钱已不再是天经地义的事，特别是在有些人的眼里，欠了债你不告还好，你越告我就越赖着不还。这是典型的目无法纪的“拒不履行”。②地方部门保护主义。在一些经济发展较差的地区，个别部门或领导为维护辖属单位或个人的经济利益，盲目地对执行工作加以干预，而这些地方部门的干预、个别领导的袒护，无形中形成了一种潜在的“保护”意识，有的地方法院及执行人员也碍于某种关系，不予采取强制执行或者消极执行，使得被执行人得到了某种“心理上”的支撑，更加“理直气壮”地公开拒绝履行。③执行体制不健全。法院执行力量不足、执行人员素质不高。多数基层人民法院由于人员编制较少，专司执行工作的人员配备不足，致使执行工作处于应付状态；有的执行机构设置流于形式，审执不分；有的执行人员缺乏自身素质修养，业务素质不高，甚至存在着司法腐败现象。因而导致执行工作不到位、滥用职权不执行或者拖延执行。体制不健全，执行不到位，有的被执行人正
是利用的这种状态钻空子，意图侥幸逃避执行而拒不履行。④执行制度不完备，立法不完善。民事强制执行至今尚没有进行单独立法，现行民事诉讼法中对执行程序也只是作了一些原则性的规定，缺乏可操作性；只有执行措施，对于隐匿、转移被执行财产、拒绝协助执行、公开对抗法院裁判、攻击执行人员等违法行为，缺少必要的强制制裁措施规定；裁判权与执行权没有明确划分，执行人员集裁判权与执行权于一身，违背审执分立原则，导致监督不力；对明显错误的裁判不予改正，使当事人产生抵触情绪，抗拒执行。
二、被执行人“履行能力”的确认
要认定被执行人有“拒不履行”行为，必须以被执行人有“履行能力”为前提条件。在民事执行中，被执行人与普通公民一样地参与社会活动，有其必要的生产场所和必需的生活用品，那么，是不是就能认定被执行人是有能力履行而拒不执行，笔者认为，不能一概而论。第一，以给付金钱义务为履行标的执行，民事诉讼法第二百二十二条、第二百二十三条规定：…… 应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需费用。因此，确认被执行人的履行能力，应当比较权利人的债权数额与被执行人应承担的债务数额，若被执行人的财产扣除“生活必需费用”后没有剩余，即可认定被执行人属于没有履行能力。生活必需费用的范围，应当包括日常生活所需费用、子女接受义务教育的费用、医疗费用等，数额标准可依照当地最低基本生活保障为准，并应考虑一定的期限。第二，以迁出房屋、退出土地等行为为履行标的的执行，若所确定义务需由被执行人亲自履行，则应综合考虑被执行人是否确已丧失履行的行为能力，以此来确定被执行人是否具有履行能力。
那么，要如何认定被执行人的履行能力，单凭执行人员的表面观察是不够的，这就涉及到由谁举证证明的问题。在经济活动中，当事人自身就应当具有风险责任意识，要对自己实施民事行为所产生的风险责任承担法律后果。权利人通过诉讼程序，只是对已产生的风险实施的一种补救方法。因此，在民事执行中，权利人应当主动了解被执行人的财产状况，及时向人民法院提供可供执行的情况，以便人民法院采取执行措施，使权利人的权利得以实现。但是，并不能因此而推定权利人负有证明被执行人是否具有履行能力的举证责任，若权利人不能举证证明被执行人具有履行能力，则要求权利人承担举证不能的法律后果。笔者认为，被执行人是否具有履行能力，应当由被执行人负责举证证明，因为被执行人的财产状况只有其自己清楚，权利人只能了解一些表面上的东西，诸如被执行人是否是财物的所有权人、是否有银行存款等，仅凭权利人的能力是不可能知道的，有的还需要通过法院行使职权才可能查清，若要求权利人负举证责任，无形当中给被执行人提供了逃避履行义务的机会，被执行人就可能因此而转移、隐匿财产，不利于保护权利人的合法权益。所以说，要证明被执行人没有履行能力，应当由被执行人负举证责任。
三、“拒不履行”的界定
民事执行中，义务人没有履行生效法律文书确定的义务，并不等于就是拒不履行，即使是当事人有履行能力，也不能一概而论。如何界定“拒不履行”，笔者认为，被执行人有下列行为之一的，可以确认为拒不履行已经发生法律效的法律文书的行为：①被执行人经执行组织合法传唤，无正当理由拒不到人民法院接受执行人员询问或者说明情况的。被执行人无正当理由而置人民法院的合法传唤于不顾，足以说明被执行人无视法律的严肃性，这种消极的不作为行为，反映出被执行人“拒不履行”的心理状态。因此，有必要对这种视法律知儿戏的被执行人采取强制措施。②不如实告知履行能力的。被执行人接到人民注院的执行通知书后，必须主动、如实地向人民法院提供财产状况，说明财产所有权的归属，以及家庭人员生产、生活的详细情况，以便人民法院准确把握执行力度，否则，可以说明被执行人有意隐匿财产而“拒不履行”。③故意躲避不履行的。在执行过程中，被执行人明知必须履行生效法律文书确定的义务，又不能证明没有履行能力，而采取外出躲避的方法，有意逃避执行，这种行为实质上就是消极的“拒不履行”。④故意对抗执行的。是指被执行人在执行过程中对执行人员态度蛮横或者采取诸如暴力、胁迫等方法阻碍执行的行为。人
民法院的执行人员依法行使职权，被执行人采用违法行为进行对抗，表现出被执行人积极的“拒不履行”心态。⑤被执行人未经许可而出入高级娱乐场所进行消费的。被执行人如果有合理的事由需要进入娱乐场所消费的，必需向权利人或者人民法院说明并取得许可，否则，可以推定被执行人有履行义务的能力而 “拒不履行”。⑥因抵触而损害权利人合法利益的。被执行人因权利人请求法律保护其实现权利而心怀不满，又不敢公然对抗执法机关，而是对权利人进行胁迫、威胁、实施伤害或者损害权利人其他合法权益，意图使权利人放弃权利的，这实质上也是被执行人为“拒不履行”而采取的非法手段。⑦在执行过程中自愿达成和解协议而未履行的。执行过程中达成的和解协议，是被执行人对自身履行能力的确认，若被执行人再度不自觉履行，说明了被执行人是以“和解”的合法形式而“拒不履行”。⑧其他有拒不履行行为的。上述的几种情况，充分表明了被执行人“拒不履行”不同心理状态和客观外在表现，只要被执行人有其中一种行为存在，就可以认定属“拒不履行”行为，人民法院可以相对应地采取必要的强制执行措施和强制制裁措施。
四、对拒不履行行为的执行措施和制裁措施的适用
执行措施是执行机关为了实现生效法律文书所确定内容的给付，以及债务人对义务的履行而对执行标的施加的方法或手段。我国现行民事执行措施分为六种：⑴查询、冻结、扣划被执行人的存款或扣留、提取被执行人的收入。⑵查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产。⑶搜查债务人隐匿的财产。⑷强制交付法律文书指定的财物或票证。⑸强制迁出房屋或退出土地。⑹强制完成法律文书指定的行为。而在民事执行中可以适用民事强制制裁措施的，根据《民事诉讼法》的规定，仅限于有“拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的”行为，可以采取的强制制裁措施为：罚款、拘留。
民事执行是人民法院依法采取强制执行措施的行为。除了当事人有民事违法行为，一般情况下，不能采取强制制裁措施。强制执行措施与强制制裁措施的适用是有区别的，然而，目前人民法院在民事执行过程中，仍有相当多数的执行人员不加区分地以制裁措施替代执行措施，也就是通常所表现的以抓人（司法拘留）促执行的现象。虽然很少有被执行人对被采取司法拘留措施提出异议，并不等于这种做法就是合法的。笔者认为，在民事执行中，不论被执行人有能力履行而未主动履行或者拒不履行，均可以根据具体案情决定适用强制执行措施的种类。但是，要对被执行人实施强制制裁措施，只有被执行人实施了民事诉讼法第一百零二条规定的行为，否则，就是不合法的。也就是说，在民事执行中，必须具有上述被认定为是“拒不履行”的，才可以对被执行人依法采取强制制裁措施。
总而言之，准确界定民事执行中的“拒不履行”的范围，分析掌握造成拒不履行的原因，合理分配举证责任，对有能力履行而拒不履行的，依法适用强制执行措施和制裁措施，以确实从根本上解决执行难。
赵永君
人力资源和社会保障部关于印发中国人事出版社中国劳动社会保障出版社代理发行站管理办法的通知
人力资源和社会保障部
关于印发中国人事出版社中国劳动社会保障出版社代理发行站管理办法的通知
人社厅函〔2010〕36号
各省、自治区、直辖市人力资源社会保障（人事、劳动保障）厅（局）、新疆生产建设兵团人事局、劳动保障局:
中国人事出版社、中国劳动社会保障出版社代理发行站已经成为人力资源和社会保障专业图书以及职业教育培训教材的最重要发行渠道。在传播人力资源和社会保障知识、宣传普及人力资源和社会保障政策法律法规、促进系统干部学习和职业教育培训等方面发挥了重要作用。
为适应文化体制改革需要，进一步规范代理发行站管理，明确代理发行站、出版社、地方厅局的职责，促进发行站的健康发展，中国人事出版社和中国劳动社会保障出版社经研究协商，制定了《中国人事出版社中国劳动社会保障出版社代理发行站管理办法》，现印发给你们，请遵照执行。
二○一○年一月二十五日
中国人事出版社中国劳动社会保障出版社代理发行站管理办法
第一章总则
第一条为促进人力资源和社会保障事业发展，适应文化体制改革需要，推动部属出版社出版发行服务于人力资源和社会保障中心工作，中国人事出版社和中国劳动社会保障出版社（以下简称出版社）在各地人力资源社会保障厅（局）系统内设立代理发行站。为充分发挥出版社代理发行站（以下简称代理发行站）的作用，规范代理发行站的管理，促进代理发行站的健康发展，制定本办法。
第二条代理发行站是出版社图书以及相关音像电子制品、期刊等发行的重要渠道，对人力资源和社会保障业务知识传播、相关法律法规宣传普及和职业教育培训等工作的开展发挥重要作用。
第三条出版社与各地人力资源社会保障厅（局）按照加强领导、规范管理、分工负责的原则，共同做好代理发行站的管理工作。
第二章代理发行站的设立条件
第四条代理发行站设立在省、自治区、直辖市人力资源社会保障厅（局）系统内。
第五条代理发行站必须具有独立法人资格，具有当地工商行政部门颁发的营业执照以及新闻出版部门颁发的图书经营许可证等。
第六条配备一定数量具有图书及音像电子制品营销能力的专职业务人员，并具备适应工作需要的营业场所、库房、交通运输工具、计算机数据处理设备等基本经营条件。
第七条建立规范的内部工作流程、岗位职责，以及财务管理、销售管理、回款管理、库房管理、客户管理等规章制度。
第三章代理发行站的设立程序
第八条申请。拟建立代理发行站的单位填写建站申请表（附件1），经所在地人力资源社会保障厅（局）审核同意后，报送出版社。
第九条复核和批复。出版社收到建站申请表后，对其内容进行复核，并根据设立条件的要求，与所在地人力资源社会保障厅（局）协商提出是否同意建站的意见，在30日内回复申请单位及其所在地人力资源社会保障厅（局）。
第十条签订协议。在签发同意建站的批复后，出版社与所在地人力资源社会保障厅（局）、代理发行站签订有关协议，明确三方责任与义务。
第十一条聘任站长。出版社与代理发行站正式建立业务关系后，根据代理发行站所在地人力资源社会保障厅（局）的推荐，由出版社与人力资源社会保障厅（局）共同聘任站长。站长聘期一般为3年，任期期满后，由出版社和其所在地人力资源社会保障厅（局）组成考核小组，对站长任职期间的工作业绩作出评定，确定续聘或另聘他人等事宜。聘期内站长人选如需变更，代理发行站须向出版社和所在地人力资源社会保障厅（局）提出书面申请，得到同意后，再进行相关离任审计和新站长聘任等程序。
第十二条经批准建立的代理发行站如有变更或停办，须向出版社和所在地人力资源社会保障厅（局）提出书面申请，经同意后，方可进行调整。
第四章代理发行站权利和义务
第十三条享受优于其他渠道的批发折扣及销售奖励。
第十四条每年可占用当年进货实洋一定比例的资金，用于经营，并于次年支付。
第十五条出版社委派专人协助代理发行站展开工作，并提供财务、营销、库房管理等方面业务培训。
第十六条站长及主要负责人享有出版社给予的业绩奖励。
第十七条依法经营，遵纪守法。严格执行国家工商财税法律法规，以及新闻出版的有关规定，不经营盗版图书。
第十八条注重社会效益，自觉地为系统干部培训和业务学习、队伍建设，法律法规及有关政策的宣传普及工作服务。严格执行部有关文件规定，不发行外版技校公共课教材和机械、电工、电子、计算机等专业课教材；积极协助出版社打击侵权盗版行为，不发生损害出版社出版物在本地区发行与使用的行为。
第十九条积极主动向主管部门及厅（局）领导汇报工作。严格履行与出版社签订的有关协议，按协议要求及时完成约定的事项。
第二十条发行业务应覆盖本地区人力资源社会保障部门，以及本地区各类职业教育与培训机构和职业技能鉴定机构，同时与有关用户建立密切联系，把出版社出版物的覆盖面扩展到更广泛的领域。
第二十一条积极做好出版社出版物的信息传递、征订、供应等服务工作，制定终端用户服务标准，负责及时、准确、保质保量地向系统内用书部门和办学机构发送业务图书和教学用书，确保相关学习宣传工作开展和课前到书。并负责催收书款，按时与出版社结清书款。
第二十二条保证一定数量的发行量，各代理发行站年发行码洋总计一般不得低于100万元。
第五章代理发行站管理
第二十三条出版社负责代理发行站的业务指导，根据规范性、成长性等方面对代理发行站进行评估，形成代理发行站的标准化业务管理体系，对代理发行站实行分级管理。
第二十四条人力资源社会保障厅（局）负责对代理发行站的行政领导和管理，并将发行工作纳入厅（局）日常工作中，为代理发行站提供相应的政策支持，定期听取代理发行站工作汇报，指导代理发行站工作开展，监督代理发行站组织运行和资金运行，确定代理发行站工作目标，检查代理发行站工作完成情况。
第二十五条代理发行站实行年度报告制度。年报是出版社与人力资源社会保障厅（局）了解代理发行站年度工作情况、考核其工作绩效的重要方式和途径，各代理发行站应按要求完成。年报采取填写年度报告书的方式，其具体内容见《中国人事出版社中国劳动社会保障出版社代理发行站年度报告书》（附件2）。代理发行站次年1月31日前将填好的报告书上报所在地人力资源社会保障厅（局）审阅后，报出版社。
第六章附则
第二十六条代理发行站违反本办法规定和有关协议，出现以下行为之一的，出版社与所在地人力资源社会保障厅（局）视情节轻重，分别给予取消先进代理发行站评选资格和奖励、暂停享受优惠条件、暂停发货、撤换站长，直至终止代理发行协议重新组建发行站的处理：
1发生违反国家有关法律法规及人力资源和社会保障部相关要求的行为；
2不能自觉承担服务于当地人力资源和社会保障中心工作职责；
3不能主动服务于用书单位和办学机构，不能及时、准确地做好人力资源和社会保障业务图书、国家级职业教育培训教材等的供应工作；
4内部经营管理混乱；
5发生直接损害出版社出版物在本地区发行与使用的行为；
6年发行码洋低于本办法规定的最低标准；
7不按协议要求及时回款或连续两年超过年度欠款额。
第二十七条出版社对代理发行站欠款的追索有根据协议诉诸法律的权利。
第二十八条本办法于2010年1月1日起实行，凡与本办法不一致的有关规定，以本办法为准。
第二十九条本办法由中国人事出版社、中国劳动社会保障出版社负责解释。
